中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度（重點）

　　（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立

　　1.審批機關：商務部或者省級商務主管部門。

　　2.程序

　　（1）審批機關應當在收到全部文件之日起3個月內決定批準或者不批準。合營企業(yè)經(jīng)批準后由審批機關發(fā)給批準證書。

　　（2）合營企業(yè)應當自收到批準證書后1個月內按照國家有關規(guī)定，向工商行政管理機關辦理登記手續(xù)，領取營業(yè)執(zhí)照。

　　（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　1.合營企業(yè)的注冊資本

　　（1）注冊資本為合營各方認繳的出資額之和

　　（2）外國合營者的投資比例一般不得低于25%。

　　（3）減資：經(jīng)審批機關“批準”，修改合營企業(yè)章程，辦理注冊資本的變更登記手續(xù)

　　（4）增資：各方協(xié)商一致；董事會會議通過（特別決議）；報原審批機關"核準"；修改合營企業(yè)章程，辦理注冊資本的變更登記手續(xù)。

　　【注意】公司法不需要批準或核準

　　2.投資總額

　　【注意】用投資總額決定注冊資本的下限，也就是最多借款多少

　　（1）投資總額在300萬（含300萬）美元以下的，注冊資本至少應占投資總額的7/10；

　　（2）投資總額在300萬美元以上至1 000萬（含1 000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；

　　（3）投資總額在1 000萬美元以上至3 000萬（含3 000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1 250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；

　　（4）投資總額在3 000萬美元以上的，注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3 600萬美元以下的，注冊資本不得低于1 200萬美元。

　　【理解1】“注冊資本資本決定投資總額”和“投資總額決定注冊資本”是統(tǒng)一的。投資總額是一個大于等于注冊資本的數(shù)，所以用注冊資本乘以一個大于等于1的數(shù)字得到投資總額（上限），用投資總額乘以一個小于等于1的數(shù)字得到注冊資本（下限）。

　　【理解2】橫線區(qū)域的理解：比如280×7/10=196,320×1/2=160，反倒出現(xiàn)投資總額越大，注冊資本越小，不合邏輯，所以出現(xiàn)橫線區(qū)域。

　　【理解3】結點的處理：根據(jù)注冊資本確定投資總額時，對應橫線區(qū)域，由于確定的是上限，所以取最大值。

　　（三）出資方式

　　1.現(xiàn)金出資

　　（1）外方投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣繳付出資。

　　（2）中方投資者用人民幣繳付出資。

　　2.實物出資

　　（1）為企業(yè)生產(chǎn)所必需的；

　　（2）外方投資者用以投資的機器設備或者其他物料，還應報審查批準機關“批準”；

　　（3）作價不得高于同類機器設備或其他物料當時的國際市場價格。其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請中外投資各方同意的第三者評定。

　　3.工業(yè)產(chǎn)權、專有技術出資

　　（1）以工業(yè)產(chǎn)權、專有技術作為出資的，其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請中外投資各方同意的第三者評定。

　　（2）外方投資者作為出資的工業(yè)產(chǎn)權、專有技術，應報審查批準機關"批準"。

　　4.場地使用權出資

　　（1）中方投資者以場地使用權作價出資，作價金額應與取得同類場地使用權所應繳納的使用費相同。

　　【注意】只能作為中方出資，不能是外方的；作價無須評估決定。

　　（2）未用場地使用權作為中方投資者出資，則舉辦的外商投資企業(yè)應向中國政府繳納場地使用費。

　　5.出資要求：

　　（1）必須是自己所有的

　　（2）實物未設立擔保物權

　　（3）不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產(chǎn)

　　不得用自己以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資

　　不得以“企業(yè)或者投資他方”的財產(chǎn)和權益為其出資擔保。

　　【總結】作價金額的總結

　　（四）出資期限

　　1.分類：新設期限、并購期限

　　2.未按期出資的責任

　　（1）雙方違約：合營企業(yè)合營各方未能在規(guī)定的期限內繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，

　　合營企業(yè)批準證書自動失效。

　　（2）一方違約：

　　外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應當催告違約方在1個月內繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟損失；守約方應當在逾期1個月內，向原審批機關申請批準解散外商投資企業(yè)或者申請批準另找投資者承擔違約方在合同中的權利和義務。

　　3.同步出資的問題：

　　合營企業(yè)的投資者應當按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應報原審批機關批準，并按"實際繳付"的出資額比例分配收益。

　　4.對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的"全部出資額"之前，不得取得企業(yè)的決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

　　（五）中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉讓

　　1.合營企業(yè)出資額的轉讓條件

　　（1）合營企業(yè)出資額的轉讓須經(jīng)合營各方同意。

　　（2）合營企業(yè)出資額的轉讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關批準。

　　（3）合營企業(yè)一方轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權。

　　【鏈接1】有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。

　　【鏈接2】除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。

　　（六）組織形式、組織機構

　　1.形式：所有的中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式均為有限責任公司

　　2.組織機構：組織機構為董事會和經(jīng)營管理機構

　　（1）董事會

　　①性質：最高權力機構

　　【鏈接】在有限責任公司和股份有限公司中董事會是執(zhí)行機構。

　　②人數(shù)：不得少于3人

　　【鏈接】有限責任公司3-13，股份有限公司5-19

　　③董事長：一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。

　　董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。

　　董事長是法定代表人。

　　【鏈接1】內資企業(yè)不是必須有副董事長。

　　【鏈接2】董事長產(chǎn)生辦法：有限責任公司：公司章程規(guī)定；國有獨資公司：國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構指定；股份有限公司：全體董事的過半數(shù)選舉

　　【鏈接3】法定代表人的產(chǎn)生：公司法中董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理中產(chǎn)生法定代表人。

　　④任期：4年

　　【鏈接】公司法中董事任期不超過3年

　　⑤會議召集

　　A.定期會議：每年至少召開1次

　　【鏈接】股份有限公司：2次/年

　　B.臨時會議：經(jīng)1/3以上董事提議

　　【鏈接】股份有限公司：（1）代表10%以上表決權的股東提議；（2）1／3以上董事提議；（3）監(jiān)事會提議

　　⑥出席：董事會會議應有2/3以上董事出席方能舉行

　　【鏈接】股份有限公司：董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行

　　⑦特別決議：出席董事會會議的董事一致通過

　　A.章程的修改；B.企業(yè)的中止、解散；C.注冊資本的增加、減少；D.企業(yè)的合并、分立。

　　【鏈接】公司法特別決議：①修改公司章程；②增加或減少注冊資本；③公司合并、分立、解散；④變更公司形式

　　⑧職權：

　　A.審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)；

　　B.總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或者聘請及其職權和待遇；

　　C.董事會特別決議事項中的職權；

　　D.出資額轉讓事項

　　（2）經(jīng)營管理機構

　　①總經(jīng)理、副總經(jīng)理可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任。

　　②合營企業(yè)董事長、副董事長、董事可以兼任經(jīng)理

　　（七）中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限

　　1.合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定（不同于合作企業(yè)）。下列行業(yè)必須約定合營期限：

　　（1）服務性行業(yè)；（2）從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；（3）從事資源勘查開發(fā)的；（4）限制類投資項目。

　　2.合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應當在期限屆滿前6個月前向審批機關提出申請。經(jīng)批準，合營企業(yè)可以延長合營期限。

　　（八）中外合資經(jīng)營企業(yè)的解散、清算

　　1.合營企業(yè)解散的原因：

　　（1）合營期限屆滿；（2）企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；（3）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務，無法繼續(xù)經(jīng)營；（4）因自然災害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；（5）合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，又無發(fā)展前途。

　　【注意】（2）-（5）均需要審批機關批準

　　2.清算委員會的成員一般應當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任或者不適合時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。

　　【總結】清算人的確定

　　【總結】合營企業(yè)需要審批機關批準的事項：

　　（1）增加注冊資本的（核準）；減少注冊資本；

　　（2）合營企業(yè)的設立；

　　（3）出資額的轉讓；

　　（4）分期繳付收購價款

　　（5）不能同步繳付出資的按實繳分收益；

　　（6）延長合營期限

　　（7）解散。