外商投資企業法律制度

一、外商投資企業法律制度概述

(一)外商投資企業的概念(略)

外商投資企業，是指依照中國的法律規定，經中國政府批準，在中國境內設立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業。

(二)外商投資企業的種類

我國目前外商投資企業的種類主要有：中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業和中外合資股份有限公司等。

(三)外商投資企業的投資項目(略)

外商投資企業的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類�！吨笇�外商投資方向規定》對鼓勵、允許、限制和禁止的投資項目分別作了具體規定。

(四)外國投資者并購境內企業

外國投資者并購境內企業，是指外國投資者購買境內非外商投資企業(以下稱境內公司)股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業(以下稱股權并購);或者，外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產，或者外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產(以下稱資產并購)。(略)

1、外國投資者并購境內企業應遵循的原則(略)

外國投資者并購境內企業，應遵守中國的法律、行政法規和規章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則。

2、外國投資者并購境內企業的要求(了解)

(1)境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內公司，應報中華人民共和國商務部(以下簡稱商務部)審批。

(2)外國投資者并購境內企業并取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素，或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。

(3)外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業承繼被并購境內公司的債權和債務。外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業承擔其原有的債權和債務。

(4)并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果，作為確定交易價格的依據。

(5)并購當事人應當對并購各方是否存在關聯關系進行說明。

3、外國投資者并購境內企業的注冊資本與投資總額***

(1)注冊資本

外國投資者協議購買境內公司股東的股權，境內公司變更設立為外商投資企業后，該外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權在原注冊資本中所占比例。外國投資者認購境內有限責任公司增資的，并購后所設外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內公司原其他股東，在境內公司資產評估的基礎上，確定各自在外商投資企業注冊資本中的出資比例。外國投資者認購境內股份有限公司增資的，按照《公司法》有關規定確定注冊資本。

外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規另有規定外，應依照現行設立外商投資企業的審批登記程序進行審批、登記。

(2)投資總額

外國投資者股權并購的，對并購后所設外商投資企業應按照以下比例確定投資總額的上限：(1)注冊資本在210萬美元以下(含210萬美元)的，投資總額不得超過注冊資本的10/7;(2)注冊資本在210萬美元以上至500萬美元(含500萬美元)的，投資總額不得超過注冊資本的2倍;(3)注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元(含1200萬美元)的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍;(4)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。(大家要想辦法記住)

4、外國投資者并購境內企業的出資

(1)外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東，或出售資產的境內企業支付全部對價。特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。口訣為：一三延六首60余1年。

(2)外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發起方式設立的境內股份有限公司的股東，應當在公司申請外商投資企業營業執照時，繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規定。同公司法(略)

(3)外國投資者資產并購的，投資者應在擬設立的外商投資企業合同、章程中規定出資期限。設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產的，對與資產對價等額部分的出資，投資者應在上述規定的對價支付期限內繳付;其余部分的出資應符合設立外商投資企業出資的相關規定。同1(略)

(4)外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者出資比例低于企業注冊資本的25%的，投資者以現金出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清;投資者以實物、工業產權等出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清。特殊情況

(5)外國投資者在并購后所設立外商投資企業注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業享受外商投資企業待遇。外國投資者在并購后所設立外商投資企業注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規另有規定外，該企業不享受外商投資企業待遇，其舉借外債按照境內非外商投資企業舉借外債的有關規定辦理。

(6)境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內公司，所設立的外商投資企業不享受外商投資企業待遇，但該境外公司認購境內公司增資，或者該境外公司向并購后所設立的企業增資，增資額占所設立企業注冊資本比例達到25%以上的除外。

5、外國投資者并購境內企業的審批與登記(略)來源北京安通學校

外國投資者并購境內企業，投資者應向審批機關報送規定的文件。審批機關應自收到規定報送的全部文件之日起30日內，依法決定批準或不批準。決定批準的，由審批機關頒發批準證書。

外國投資者資產并購的，投資者應自收到批準證書之日起30日內，向登記管理機關申請辦理設立登記，領取外商投資企業營業執照。外國投資者股權并購的，被并購境內公司應向原登記管理機關申請變更登記，領取外商投資企業營業執照。

投資者自收到外商投資企業營業執照之日起30日內。到稅務、海關、土地管理和外匯管理等有關部門辦理登記手續。

6、反壟斷審查**(注意境內并購和境外并購的區別)

(1)境內并購

外國投資者并購境內企業有下列情形之一的，投資者應就所涉情形向商務部和國家工商行政管理總局報告：(1)并購一方當事人當年在中國市場營業額超過15億元人民幣;(2)1年內并購國內關聯行業的企業累計超過10個;(3)并購一方當事人在中國的市場占有率已經達到20%;(4)并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。商務部和國家工商行政管理總局認為可能造成過度集中，妨害正當競爭、損害消費者利益的，應自收到規定報送的全部文件之日起90日內，共同或經協商單獨召集有關部門、機構、企業以及其他利害關系方舉行聽證會，并依法決定批準或不批準。

(2)境外并購

境外并購有下列情形之一的，并購方應在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構的同時，向商務部和國家工商行政管理總局報送并購方案。商務部和國家工商行政管理總局應審查是否存在造成境內市場過度集中，妨害境內正當競爭、損害境內消費者利益的情形，并作出是否同意的決定：(1)境外并購一方當事人在我國境內擁有資產在30億元人民幣以上;(2)境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業額在15億元人民幣以上;(3)境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業在中國的市場占有率已經達到20%;(4)由于境外并購境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業在中國的市場占有率達到25%;(5)由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內相關行業的外商投資企業將超過15家。

有下列情形之一的并購，并購一方當事人可以向商務部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：(1)可以改善市場公平競爭條件的;(2)重組虧損企業并保障就業的;(3)引進先進技術和管理人才并能提高企業國際競爭力的;(4)可以改善環境的。

二、中外合資經營企業法律制度

(一)中外合資經營企業的設立

1、設立中外合資經營企業的條件

設立中外合資經營企業(以下簡稱合營企業)，應當能夠促進中國經濟的發展和科學技術水平的提高，有利于社會主義現代化建設。

申請設立合營企業有下列情況之一的，不予批準：(1)有損中國主權的;(2)違反中國法律的;(3)不符合中國國民經濟發展要求的;(4)造成環境污染的;(5)簽訂的協議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益的。

2、設立合營企業的審批機關

設立合營企業的審批機關，是國務院對外經濟貿易主管部門(商務部)。符合規定條件的，可由國務院授權的省、自治區、直轄市人民政府及國務院有關行政機關審批，報國務院對外經濟貿易主管部門備案。

3、設立合營企業的法律程序(略)

(1)由中外合營者共同向審批機關報送有關文件。

(2)審批機關審批。審批機關應當在收到全部文件之日起3個月內決定批準或者不批準。合營企業經批準后，由審批機關發給批準證書。

(3)辦理工商登記。合營企業應當自收到批準證書后1個月內向工商行政管理機關辦理登記手續，領取營業執照。合營企業的營業執照簽發日期，即為該合營企業的成立日期。

(二)合營企業的注冊資本與投資總額

1、合營企業的注冊資本

合營企業的注冊資本為合營各方認繳的出資額之和。其要求有三：

(1)在合營企業的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。

(2)合營企業在合營期限內，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產經營規模等發生變化，確需減少注冊資本的，須經審批機關批準。合營企業增加注冊資本應當經合營各方協商一致，并由董事會會議通過，報原審批機關核準。合營企業增加、減少注冊資本，應當修改合營企業章程，并辦理變更注冊資本登記手續。

(3)合營企業的注冊資本應符合《公司法》規定的有限責任公司的注冊資本最低限額。

2、合營企業的投資總額

合營企業的投資總額，為按照合營企業的合同、章程規定的生產規模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和。由注冊資本與借款構成。

合營企業的注冊資本和投資總額之間應當保持一個適當、合理的比例：(1)合營企業的投資總額在300萬美元(含300萬美元)以下的，其注冊資本至少應占投資總額的7/10;(2)合營企業的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元(含1000萬美元)的，其注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元;(3)合營企業的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元(含3000萬美元)的，其注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元;(4)合營企業的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。

注意幾個特殊區間：①300萬美元——420萬美元：210萬;②1000萬美元——1250萬美元：500萬美元;③3000萬元美元——3600萬美元：1200萬美元;