2013年會計職稱考試經(jīng)濟(jì)法預(yù)習(xí)指導(dǎo)(11)

合伙企業(yè)法律制度

一、合伙企業(yè)法律制度概述

合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。廣義的合伙企業(yè)法，是指國家立法機(jī)關(guān)或者其他有權(quán)機(jī)關(guān)依法制定的、調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的各種法律規(guī)范的總稱。狹義的合伙企業(yè)法，是指由國家最高立法機(jī)關(guān)依法制定的、規(guī)范合伙企業(yè)合伙關(guān)系的專門法律，即《合伙企業(yè)法》。

二、普通合伙企業(yè)

(一)普通合伙企業(yè)的概念(略)

(二)合伙企業(yè)的設(shè)立

1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件

(1)有2個以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。需要注意的是：國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。

(2)有書面合伙協(xié)議。

(3)有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。

(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。

(5)法律行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。來源北京安通學(xué)校

(2011)國有企業(yè)甲、合伙企業(yè)乙、自然人丙擬共同投資設(shè)立一合伙企業(yè)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列關(guān)于該合伙企業(yè)設(shè)立及相關(guān)事項的表述中，不正確的是(A )。

A.擬設(shè)立的合伙企業(yè)可以是普通合伙企業(yè)，也可以是有限合伙企業(yè)

B.乙既可以是有限合伙人，也可以是普通合伙人

C.三方可以約定由丙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)

D.三方可以約定不經(jīng)全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人

2.合伙企業(yè)的設(shè)立登記。

(三)合伙企業(yè)財產(chǎn)

1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成。

合伙人的出資(認(rèn)繳)、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。

2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)。

合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，但法律另有規(guī)定的除外。

合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

3.合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓。

(1)外部轉(zhuǎn)讓：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

(2)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

(3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)，但合伙協(xié)議另有約定的除外。

合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利、履行義務(wù)。

(4)合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人(質(zhì)權(quán)人)造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

(四)合伙事務(wù)執(zhí)行來源北京安通學(xué)校

1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式。

合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，可以有兩種形式：

(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù);

(2)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。***委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。

將合伙事務(wù)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行并不意味著所有的合伙事務(wù)都可以委托部分合伙人決定。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：(1)改變合伙企業(yè)的名稱;(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點;(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn);(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利;(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保;(6)聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

(3)非合伙人參與經(jīng)營管理。

除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)。

(1)權(quán)利有：①平等的事務(wù)執(zhí)行權(quán);②執(zhí)行業(yè)務(wù)的合伙人有代表權(quán);③不執(zhí)行業(yè)務(wù)的合伙人具有監(jiān)督權(quán);④查閱帳簿等財務(wù)資料的權(quán)利;⑤提出異議權(quán)和撤銷委托的權(quán)利。

(2)義務(wù)有：①報告經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況;②禁止同業(yè)競爭;③(除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外)不得與本企業(yè)交易;④不得損害合伙利益。

3.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法。

合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。《合伙企業(yè)法》對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其(見前面)規(guī)定。

4.合伙企業(yè)的損益分配。

(1)合伙損益。(略)包括兩方面的內(nèi)容：一是合伙利潤;二是合伙虧損。

(2)合伙損益分配原則。主要內(nèi)容為：①合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。②合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

(五)合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系(外部關(guān)系)

1.合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力。

可以取得合伙企業(yè)對外代表權(quán)的合伙人，主要有三種情況：(1)由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，全體合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè);(2)由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的那一部分合伙人有權(quán)對外代表合伙企業(yè);(3)由于特別授權(quán)在單項合伙事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)的合伙人，依照授權(quán)范圍可以對外代表合伙企業(yè)。

2.合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償。

(1)合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系。①合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。②合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。③合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。