第四節(jié) 擔保物權制度

　　一、擔保物權的特征

　　1、從屬性

　　(1)擔保物權不得與主債權分離而單獨轉(zhuǎn)讓。

　　(2)主債權全部消滅，擔保物權也歸于消滅;主債權部分消滅時，基于擔保物權的不可分性，擔保物權并不部分消滅。

　　2、不可分性

　　擔保物權的不可分性，是指擔保物的全部擔保債權的各部分以及擔保物的各部分擔保債權的全部。

　　(1)債權未受全部清償前，擔保權人可就擔保物的“全部”行使權利。

　　(2)債權部分消滅時，債權人仍就未清償部分的債權對擔保權的“全部”行使權利。

　　(3)擔保物部分滅失，殘存部分仍擔保債權全部。

　　3、物上代位性(2008年綜合題、2009年新制度單選題)

　　在擔保期間，如果擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收的，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。

　　【例題?單選題】甲向乙借款，并以本人所有的一件古董花瓶設定質(zhì)押擔保，甲為此就該花瓶購買了一份財產(chǎn)意外損失險。在乙保管花瓶期間，花瓶毀于泥石流。如果甲沒有按時還款，下列表述中，正確的是( )。(2009年新制度)

　　A、乙可以就保險金優(yōu)先受償

　　B、乙可以要求以保險金受償，但是并不優(yōu)先于甲的其他債權人

　　C、泥石流屬于不可抗力事件，甲可以不償還乙的借款

　　D、乙應當賠償甲花瓶滅失的損失

　　【答案】A

　　二、抵押(P357-363)

　　(一)抵押權的設定

　　1、抵押權的取得，可以基于法律行為(簽訂抵押合同)，也可以基于事實行為(繼承或者善意取得抵押權)。抵押權的設定是指基于法律行為取得抵押權。

　　2、訂立抵押合同時，抵押權人和抵押人不得約定在債務履行期限屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所有權直接歸債權人所有;但該條款的無效不影響抵押合同其他條款的效力。

　　【相關鏈接】質(zhì)權人在債務履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務人不履行到期債務時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權人所有，但“流質(zhì)條款”的無效不影響質(zhì)押合同其他部分的效力。(P363)

　　3、抵押物(2009年新制度單選題、2009年原制度多選題)

　　(1)學校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施，不能抵押;但當事人以其教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施以外的財產(chǎn)為自身債務設定抵押的，人民法院可以認定抵押有效。

　　(2)所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)，不能抵押。

　　(3)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)，不能抵押;已經(jīng)設定抵押的財產(chǎn)被查封、扣壓的，不影響抵押權的效力。

　　(4)經(jīng)法定程序確認為違法、違章的建筑物，不能抵押。

　　(5)城市房地產(chǎn)：“房隨地走、地隨房走”

　　以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押;以建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。

　　(6)農(nóng)村集體土地：只能“地隨房走”、不能“房隨地走”

　　鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得“單獨”抵押;以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。在實現(xiàn)抵押權后，未經(jīng)法定程序，不得改變土地所有權的性質(zhì)和土地用途。

　　(7)以城市房地產(chǎn)設定抵押的，土地上新增的房屋不屬于抵押物。抵押權實現(xiàn)時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同變價，但對新增房屋的變價所得，抵押權人無權優(yōu)先受償。(2008年綜合題)

　　(8)當事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權同時抵押的，土地使用權部分的抵押無效(耕地不能抵押)。

　　(9)只有以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的“荒地”等土地承包經(jīng)營權，才可以抵押。

　　【例題1?單選題】根據(jù)物權法律制度的規(guī)定，下列財產(chǎn)中，不可以作為抵押權客體的是( )。(2009年新制度)

　　A、工廠的半成品

　　B、正在建造的船舶

　　C、以招標方式取得的荒地的土地承包經(jīng)營權

　　D、土地所有權

　　【答案】D

　　【例題2?單選題】北京市甲公司與乙銀行簽訂借款合同，約定甲公司以其所有的A大廈及其建設用地使用權為抵押物，貸款5000萬元。雙方辦理抵押登記手續(xù)后，乙銀行發(fā)放了貸款。甲公司后又在A大廈項目所在地塊上增建了一幢商務配樓，尚未竣工。甲公司因另案被法院判決支付巨額債務，無法償還乙銀行的貸款。根據(jù)物權法律制度的規(guī)定，下列各項中，正確的是( )。

　　A、商務配樓使用了乙銀行擁有抵押權的土地，當然成為抵押物的一部分

　　B、商務配樓是在建工程，不得抵押、拍賣、轉(zhuǎn)讓

　　C、乙銀行請求法院拍賣抵押物時，可以請求法院只拍賣A大廈和整個項目地塊的建設用地使用權，而不拍賣商務配樓的房屋所有權

　　D、乙銀行可以請求法院將A大廈和商務配樓以及整個項目地塊的建設用地使用權一同拍賣，但無權就商務配樓拍賣所得價款優(yōu)先受償

　　【答案】D

　　【解析】以城市房地產(chǎn)設定抵押的，土地上新增的房屋不屬于抵押物。抵押權實現(xiàn)時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同變價，但對新增房屋的變價所得，抵押權人無權優(yōu)先受償。

　　4、抵押登記

　　(1)登記生效

　�、俳ㄖ�物和其他土地附著物;

　�、诮ㄔO用地使用權;

　　③以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權;

　　④正在建造的建筑物。

　　【解釋】不動產(chǎn)的抵押必須辦理抵押物登記，抵押權自登記之日起設立。如果當事人未辦理登記，只是抵押權未設立，但不影響抵押合同的生效。考生應注意的是：抵押合同自簽訂之日起成立并生效，是否登記不影響抵押合同的生效，只影響抵押權的設立。

　　(2)登記對抗

　　當事人以生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品，正在建造的船舶、航空器，交通運輸工具設定抵押，抵押權自抵押合同生效時(簽訂時)設立。但未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

　　【解釋】這些財產(chǎn)無論是否進行了抵押登記，抵押合同自簽訂之日起生效，抵押權自抵押合同簽訂(生效)之日起設立。只是未登記的，不能對抗善意第三人。

　　【例題1?單選題】甲公司向乙銀行借款500萬元，以其閑置的一處辦公用房作擔保。乙銀行正好缺乏辦公場所，于是與甲公司商定，由甲公司以此辦公用房為乙銀行設立擔保物權。隨后，甲公司向乙銀行交付了辦公用房，但未辦理登記手續(xù)。借款到期后，甲公司未能償還借款，乙銀行主張對辦公用房行使優(yōu)先受償?shù)臋嗬�。根�?jù)《物權法》的規(guī)定，下列各項中，正確的是( )。

　　A、乙銀行有權這樣做，因其對標的物享有抵押權

　　B、乙銀行有權這樣做，因其對標的物享有質(zhì)權

　　C、乙銀行有權這樣做，因其對標的物享有同時履行抗辯權

　　D、乙銀行無權這樣做，因其與甲公司之間的約定不能設定擔保物權

　　【答案】D

　　【解析】辦公用房(不動產(chǎn))的抵押必須辦理抵押物登記，抵押權自登記之日起設立。

　　【例題2?單選題】甲向乙借款50萬元，約定以甲的A幢房屋抵押給乙，雙方為此簽訂了抵押合同，但在抵押登記時，登記為以甲的B幢房屋抵押給乙。后甲未能按約還款，乙欲行使抵押權。根據(jù)《物權法》的規(guī)定，下列關于乙行使抵押權的表述中，正確的是( )。

　　A、乙只能對甲的A幢房屋行使抵押權

　　B、乙只能對甲的B幢房屋行使抵押權

　　C、乙可選擇對甲的A幢房屋或者B幢房屋行使抵押權

　　D、乙不能行使抵押權，因為登記機關記載的抵押物與抵押合同約定的抵押物不一致，抵押無效

　　【答案】B

　　【解析】抵押登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準。

　　【例題3?多選題】甲以自有的一批布匹作抵押向乙借款，甲乙簽訂了抵押合同，但未辦理抵押登記。在抵押期間，甲擅自便將該批布匹賣給了善意第三人丙，并已交貨付款完畢。根據(jù)《物權法》的規(guī)定，下列表述中，正確的有( )。

　　A、甲與乙之間的抵押合同有效

　　B、丙無權取得對該批布匹的所有權

　　C、乙的抵押權可以對抗受讓人丙的所有權

　　D、乙的抵押權不得對抗受讓人丙的所有權

　　【答案】AD

　　【解析】(1)選項A：抵押合同自簽訂之日起生效;(2)選項B：丙基于善意取得制度取得該貨物的所有權;(3)選項CD：當事人以動產(chǎn)設定抵押的，抵押權自抵押合同生效之日起設立。只是未登記的，不能對抗善意第三人。