普通合伙企業(yè)

一、合伙企業(yè)的類型

1.合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)(其中包括特殊的普通合伙企業(yè))和有限合伙企業(yè)。

2.普通合伙企業(yè)的特征是“所有”：即“所有的合伙人”對“所有的企業(yè)債務”均應承擔無限連帶責任。

3.特殊的普通合伙企業(yè)的特征是“先看債務再找人”。

4.有限合伙企業(yè)的特征是“先找人再確定責任”。

二、普通合伙企業(yè)的設立

1.合伙人

(1)合伙人至少為2人以上，對于普通合伙企業(yè)合伙人數的最高限額，《合伙企業(yè)法》未作規(guī)定。

(2)合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。

(3)合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力，無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為普通合伙人。

(4)國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。

2.出資

(1)合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，普通合伙人也可以用勞務出資。

(2)合伙人以實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。

(3)合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協商確定，并在合伙協議中載明。

3.企業(yè)名稱

(1)普通合伙企業(yè)應當在名稱中標明“普通合伙”字樣。

(2)特殊的普通合伙企業(yè)應當在名稱中標明“特殊普通合伙”字樣。

(3)有限合伙企業(yè)名稱中應當標明“有限合伙”字樣。

4.合伙協議

(1)合伙協議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。

(2)修改或者補充合伙協議，應當經全體合伙人一致同意;但是，合伙協議另有約定的除外。

三、合伙企業(yè)的財產

1.合伙企業(yè)財產的構成

(1)合伙人的出資

合伙人的出資形成合伙企業(yè)的原始財產，合伙企業(yè)的原始財產是全體合伙人認繳的出資，而非各合伙人實際繳納的財產。

(2)以合伙企業(yè)名義取得的收益

以合伙企業(yè)名義取得的收益，主要包括合伙企業(yè)的公共積累資金、未分配的盈余、合伙企業(yè)債權、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產權和非專利技術等財產權利。

(3)依法取得的其他財產

合伙企業(yè)根據法律、行政法規(guī)的規(guī)定合法取得的其他財產，如合法接受的贈與財產等。

2.合伙企業(yè)財產的性質

(1)獨立性

合伙企業(yè)的財產獨立于合伙人，合伙人出資之后，便喪失了對作為其出資財產的所有權，合伙企業(yè)財產的所有權屬于合伙企業(yè)，而不是某一個合伙人。某一個合伙人對合伙企業(yè)財產的權益，表現形式為依照合伙協議所確定的財產份額。

(2)合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

3.財產份額的轉讓

(1)對內轉讓

普通合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。

(2)對外轉讓

①除合伙協議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。

②普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權;但是，合伙協議另有約定的除外。

4.財產份額的出質

普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意;未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

四、合伙企業(yè)的事務執(zhí)行

1.合伙事務執(zhí)行的形式

(1)各合伙人無論其出資多少，都有權平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務的權利。

(2)按照合伙協議的約定或者經全體合伙人決定，也可以委托一個或者數個合伙人執(zhí)行合伙事務，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務。

2.由一個或者數個合伙人執(zhí)行合伙事務的

(1)對外代表權

委托一個或者數個合伙人執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行合伙事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)，其他合伙人不得對外代表合伙企業(yè)。

(2)監(jiān)督權

委托一個或者數個合伙人執(zhí)行合伙事務的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務，但不執(zhí)行合伙事務的合伙人有權監(jiān)督執(zhí)行事務合伙人執(zhí)行合伙事務的情況。

(3)查閱賬簿權

合伙人有權查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務資料。

(4)撤銷委托權

受委托執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照合伙協議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。

(5)異議權

合伙人分別執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議。提出異議時，應當暫停該項事務的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，按照合伙協議約定的表決辦法辦理，合伙協議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。

3.重大事項的決議辦法

除合伙協議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應當經全體合伙人一致同意：

(1)改變合伙企業(yè)的名稱;

(2)改變合伙企業(yè)的經營范圍、主要經營場所的地點;

(3)處分合伙企業(yè)的不動產;

(4)轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利;

(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保;

(6)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員。

4.非合伙人參與經營管理

(1)除合伙協議另有約定外，經全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員。

(2)被聘任的合伙企業(yè)的經營管理人員，超越合伙企業(yè)授權范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔賠償責任。

5.合伙企業(yè)的損益分配

(1)合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理。

(2)合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定;協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

(3)合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

五、合伙企業(yè)與第三人的關系

1.對外代表權的效力

合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。

2.企業(yè)的債務清償

(1)先企業(yè)后個人

合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業(yè)不能清償到期債務的，普通合伙人承擔無限連帶責任。

(2)無限連帶責任

合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

(3)內部追償

如果某一合伙人實際支付的清償數額超過其依照既定比例所應承擔的數額，該合伙人有權就超過部分向其他未支付或者未足額支付應承擔數額的合伙人追償。

3.合伙人的債務清償

(1)合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務;也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。

(2)合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。

(3)債權人不能自行接管或者直接變賣該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額。

(4)人民法院強制執(zhí)行普通合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權;其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。

六、入伙

1.新合伙人入伙，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協議。

2.入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協議另有約定的，從其約定。

3.新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。

七、退伙

1.協議退伙

合伙協議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

(1)合伙協議約定的退伙事由出現;

(2)經全體合伙人一致同意;

(3)發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由;

(4)其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務。

2.通知退伙

合伙協議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。

3.當然退伙

(1)作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡;

(2)個人喪失償債能力;

(3)作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產;

(4)法律規(guī)定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格;

(5)合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產份額被人民法院強制執(zhí)行。

4.除名

合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：

(1)未履行出資義務;

(2)因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失;

(3)執(zhí)行合伙事務時有不正當行為;

(4)發(fā)生合伙協議約定的事由。

八、財產繼承

1.如果繼承人不愿意成為合伙人或者不能成為合伙人的，合伙企業(yè)應當向其退還被繼承合伙人的財產份額。

2.能否成為合伙人?

(1)有限合伙人

作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。

(2)普通合伙人

①繼承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意，可以取得普通合伙人資格。

②繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產份額退還該繼承人。

九、特殊的普通合伙企業(yè)

特殊的普通合伙企業(yè)(如會計師事務所、律師事務所)適用普通合伙企業(yè)的一般規(guī)定，其特殊性主要體現在“債務責任的承擔”上。

1.普通債務

合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

2.特定債務

(1)對外

一個合伙人或者數個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。

(2)對內

合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。

3.執(zhí)業(yè)風險防范

(1)特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金，同時辦理職業(yè)保險(職業(yè)責任保險)。

(2)執(zhí)業(yè)風險基金，主要是指為了化解經營風險，特殊的普通合伙企業(yè)從其經營收益中提取相應比例的資金，用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務。執(zhí)業(yè)風險基金應當單獨立戶管理。