第二單元 合伙企業法律制度

一、普通合伙企業（ ★★★ ）（ P99-114 ）

4. 普通合伙人的義務

（ 1 ）普通合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務。（ 2012 年單選題）

【解釋】這是法律的強制性規定，合伙協議不得作出與此相矛盾的約定。

（ 2 ）除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業進行交易。（ 2011 年判斷題）

【解釋】除非合伙協議事先“明確可以”或者經全體合伙人一致同意，否則，普通合伙人“不能”同本合伙企業進行交易。

【相關鏈接 1 】合伙人違反《合伙企業法》規定或者合伙協議的約定，從事與本合伙企業相競爭的業務或者與本合伙企業交易的，該收益歸合伙企業所有；給合伙企業或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。

【相關鏈接 2 】公司的董事、高級管理人員違反公司章程的規定或者未經股東（大）會同意，與本公司訂立合同或者進行交易，所得的收入應當歸公司所有。

【例題 1 ·多選題】甲與乙、丙成立普通合伙企業，甲被推舉為合伙事務執行人，乙、丙授權甲在 3 萬元以內的開支及 30 萬元內的業務可以自行決定。根據合伙企業法律制度的規定，甲在任職期間實施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的有（ ）。

A. 自行決定向善意的 A 公司支付廣告費 5 萬元

B. 未經乙、丙同意，與善意的 B 公司簽訂 50 萬元的合同

C. 未經乙、丙同意，將自有房屋以 1 萬元租給合伙企業

D. 與其妻子一道經營與合伙企業相同的業務

【答案】 CD

【解析】（ 1 ）選項 AB ：合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人；（ 2 ）選項 C ：除合伙協議另有約定或者經全體合伙人同意外，普通合伙人不得同本合伙企業進行交易；（ 3 ）選項 D ：普通合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務。

【例題 2 ·單選題】甲為某普通合伙企業的合伙人，該合伙企業經營手機銷售業務。甲擬再設立一家經營手機銷售業務的個人獨資企業。下列關于甲能否設立該個人獨資企業的表述中，符合《合伙企業法》規定的是（ ）。（ 2012 年）

A. 甲經其他合伙人一致同意，可以設立該個人獨資企業

B. 甲可以設立該個人獨資企業，除非合伙協議另有約定

C. 甲如不執行合伙企業事務，就可以設立該個人獨資企業

D. 甲只要具有該合伙人的身份，就不可以設立該個人獨資企業

【答案】 D

【解析】普通合伙人（絕對）不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務。

5. 合伙企業的損益分配（ 2008 年單選題）

（ 1 ）合伙企業的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理。

（ 2 ）合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；協商不成的，由合伙人按照“實繳的出資比例”分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

（ 3 ）合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

【相關鏈接 1 】有限合伙企業不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協議另有約定的除外。

【相關鏈接 2 】公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司按照股東實繳的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外。

【相關鏈接 3 】有限責任公司的股東對外轉讓股權時，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。

【相關鏈接 4 】公司不能成立時，發起人對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任。如果部分發起人（對外）承擔（連帶）責任后，請求其他發起人分擔的，人民法院應當判令其他發起人按照約定的責任承擔比例分擔責任；沒有約定責任承擔比例的，按照約定的出資比例分擔責任；沒有約定出資比例的，按照均等份額分擔責任。

6. 非合伙人參與經營管理 （ 2009 年單選題）

（ 1 ）除合伙協議另有約定外，經全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。

（ 2 ）經營管理人員屬于 “非合伙人” ，無需對企業債務承擔無限連帶責任。

（ 3 ）被聘任的合伙企業的經營管理人員應當在合伙企業授權范圍內履行職務。被聘任的合伙企業的經營管理人員，超越合伙企業授權范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業造成損失的，依法承擔賠償責任。

7. 合伙企業與第三人的關系

合伙企業對合伙人執行合伙事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗善意第三人。

【相關鏈接 1 】個人獨資企業的投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。

【相關鏈接 2 】合伙人在合伙企業清算前私自轉移或者處分合伙企業財產的，合伙企業不得以此對抗善意第三人。

【相關鏈接 3 】普通合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

8. 普通合伙企業的債務清償

（ 1 ）合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償。合伙企業不能清償到期債務的，普通合伙人承擔無限連帶責任。

【解釋】注意清償順序： 先企業后個人 。

（ 2 ）合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

【解釋】站在債權人的角度，愛找誰找誰，愛要多少要多少（在債權范圍內）。

（ 3 ）合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數額超過規定的其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償。

【解釋】合伙人對外承擔連帶責任，對內承擔按份責任。

【例題·多選題】甲、乙、丙為普通合伙企業的合伙人。該合伙企業向丁借款 15 萬元，甲、乙、丙之間約定，如果到期合伙企業無力償還該借款，甲、乙、丙各自負責償還 5 萬元。借款到期時，該合伙企業沒有財產向丁清償。根據合伙企業法律制度的規定，下列關于該債務清償的表述中，正確的有（ ）。

A. 丁有權直接向甲要求償還 15 萬元

B. 只有在甲、乙確實無力清償的情況下，丁才有權要求丙償還 15 萬元

C. 乙僅負有向丁償還 5 萬元的義務

D. 丁可以根據各合伙人的實際財產情況，要求甲償還 10 萬元，乙償還 3 萬元，丙償還 2 萬元

【答案】 AD

【解析】合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

9. 普通合伙人的債務清償（ 2007 年單選題、 2009 年多選題、 2011 年單選題 ）

（ 1 ）合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權“抵銷”其對合伙企業的債務；也不得“代位”行使合伙人在合伙企業中的權利。

（ 2 ）合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的“收益”用于清償；債權人也可以依法“請求人民法院強制執行”該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。

【解釋】債權人不能自行接管（或者直接變賣）該合伙人在合伙企業中的財產份額，只能依法“請求人民法院強制執行”該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。

（ 3 ）人民法院強制執行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，依照《合伙企業法》的規定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。

【相關鏈接】人民法院依照強制執行程序轉讓有限責任公司股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿“ 20 日”不行使優先購買權的，視為放棄優先購買權。

【例題·多選題】甲向乙借款 4 萬元作為出資與他人合伙設立了一家食品廠（普通合伙企業）。借款到期后，乙要求甲償還借款，甲個人財產不足以清償。根據合伙企業法律制度的規定，下列有關償還借款的方式中，正確的有（ ）。

A. 甲用從食品廠分取的收益償還借款

B. 甲自行將自己在食品廠的財產份額轉讓給乙，以抵償借款

C. 甲自行將自己在食品廠的財產份額出質取得貸款，用于償還借款

D. 乙請求人民法院強制執行甲在食品廠的財產份額用于清償借款

【答案】 AD

【解析】（ 1 ）選項 AD ：合伙人個人財產不足清償其個人所負債務的，該合伙人可以其從合伙企業中分取的收益用于清償；債權人也可依法請求人民法院“強制執行”該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償；（ 2 ）選項 B ：除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意；（ 3 ）選項 C ：合伙人以其在合伙企業中的財產份額 “ 出質 ” 的，必須經其他合伙人的一致同意。

10. 入伙

（ 1 ）新合伙人入伙，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協議。

（ 2 ）一般來講，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。但是，入伙協議另有約定的，從其約定。

【解釋】如果原合伙人愿意以更優越的條件吸引新合伙人入伙，或者新合伙人愿意以較為不利的條件入伙，也可以在入伙協議中另行約定。

（ 3 ）新入伙的普通合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。