公司合并、分立、減資與清算

1.公司合并是指兩個以上的公司依照法定程序，不需要經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的行為。

2.公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。

3.公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。

4.公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。(2018年案例分析題)

5.公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

【解釋1】合并是公司行為，只要股東(大)會依法通過即可，不需要征求每一個股東的同意。但《公司法》賦予了對合并決議投反對票的小股東一個“逃生的機(jī)會”：投反對票的股東有權(quán)請求公司按照合理價格收購其股權(quán)。

【解釋2】被消滅公司的債務(wù)轉(zhuǎn)移不需要經(jīng)過債權(quán)人的同意，合并各方的債權(quán)債務(wù)，直接由合并后繼續(xù)存續(xù)的公司或者新設(shè)立的公司承繼。但《公司法》賦予了債權(quán)人一次“舉手發(fā)言的機(jī)會”：無論其債權(quán)是否到期，均可以在法定期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

【考點(diǎn)2】公司分立(★★)(P211)

1.公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。

2.公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。

3.公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

4.司法解釋

(1)企業(yè)分立時對原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，按照當(dāng)事人約定處理。

(2)企業(yè)分立時對原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無約定或者約定不明，或者雖有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的，分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，分立的企業(yè)在承擔(dān)連帶責(zé)任后，各分立的企業(yè)間對原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有約定的，按約定處理，沒有約定或約定不明的，按分立時的資產(chǎn)比例分擔(dān)。

1.減資的概念(調(diào)整)

減資是指公司根據(jù)需要，依照法定條件和程序，減少公司的注冊資本額。公司為避免資本閑置、向股東返還出資或者減免股東認(rèn)繳而未繳的出資，可依照法定程序減少注冊資本。

公司依照法律規(guī)定(股份有限公司在特定情形下可以回購本公司的股份)、公司章程的規(guī)定(例如公司章程規(guī)定特定條件下應(yīng)回購職工股份)、合同約定(例如對賭協(xié)議中的股份回購條款)或者調(diào)解協(xié)議(例如公司為避免法院強(qiáng)制解散而回購原告股東的股份)，回購股東的股份后，如果將之注銷，則公司必須減少注冊資本。當(dāng)公司出現(xiàn)嚴(yán)重虧損時，也可以通過減資彌補(bǔ)虧損。

2.減資的方式

(1)返還出資或者股款;

(2)減免岀資或者購股義務(wù);

(3)縮減股權(quán)或者股份。

3.減資程序

(1)股東(大)會作出減資的決議，并相應(yīng)地修改公司章程

(2)公司應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單

(3)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人

公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

(4)實(shí)施減資

(5)辦理變更登記

公司減少注冊資本的，應(yīng)當(dāng)自公告之日起45日后申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報紙上登載減少注冊資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。

【考點(diǎn)4】公司清算(★★)(P215)

1.是否需要清算?

(1)因合并、分立而解散公司，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，在解散時不需要清算。

(2)公司債權(quán)債務(wù)無人承繼的，在解散時應(yīng)當(dāng)清算。

2.自行清算

(1)公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。

(2)有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。

(3)股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

3.人民法院指定清算組

(1)有下列情形之一，債權(quán)人申請人民法院指定清算組進(jìn)行清算時，人民法院應(yīng)予受理：

①公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的;

②雖然成立清算組但故意拖延清算的;

③違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。

【解釋】如果債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。

(2)人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生：

①公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員;

②依法設(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu);

③依法設(shè)立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。

4.清算組的職權(quán)

(1)清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單;

(2)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;

(3)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);

(4)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;

(5)清理債權(quán)、債務(wù);

(6)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);

(7)代表公司參與民事訴訟活動。

5.清算程序

(1)通知債權(quán)人

清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)書面通知全體已知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上公告。

(2)債權(quán)申報

債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán)，在公司清算程序終結(jié)前補(bǔ)充申報的，清算組應(yīng)予登記。

(3)清算方案的確認(rèn)

公司自行清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報股東(大)會決議確認(rèn);人民法院組織清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報人民法院確認(rèn)。

(4)公告公司終止

公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東(大)會或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。