第三單元 外商投資企業法律制度

三、中外合資經營企業法律制度 (P131-138)

【例題·多選題】 甲公司是一家中外合資經營企業，注冊資本為 800 萬美元，合營企業合同約定合營雙方分期繳納出資， 2007 年 5 月 1 日甲公司取得企業法人營業執照。 根據中外合資經營企業法律制度的規定， 下列表述中，正確的有（ ）。

A. 在 2007 年 5 月 1 日，甲公司實收資本可以為零

B. 在 2007 年 8 月 1 日，甲公司實收資本不得少于 120 萬美元

C. 在 2009 年5 月1 日 ，甲公司實收資本不得少于800 萬美元

D. 甲公司的投資總額最多為 2000 萬美元

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）選項 A ：合營企業的注冊資本，是指為設立合營企業在工商行政管理機關登記注冊的資本，是合營各方認繳的出資額之和；（ 2 ）選項 B ：合營合同規定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的 15 ％，并且應當在營業執照簽發之日起 3 個月內繳清；（ 3 ）選項 C ：分期出資的總期限不得超過 2 年；（ 4 ）選項 D ：注冊資本在 500 萬美元以上至 1200 萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的 2.5 倍。

2. 收購價款（ P135 ）

通過收購國內企業資產或者股權設立合營企業的外國投資者，應當自合營企業營業執照頒發之日起 3 個月內支付全部購買金；對特殊情況需要延長支付者，經審批機關批準后，應當自營業執照頒發之日起 6 個月內支付購買總金額的 60 ％以上，在 1 年內付清全部購買金，并按 “ 實際繳付的出資額的比例 ” 分配收益。

【例題·單選題】外國甲公司收購中國境內乙公司的部分資產，收購價款為 160 萬美元，并以該資產作為出資與境內丙公司于 2008 年 4 月 1 日成立了一家中外合資經營企業。甲公司支付乙公司收購價款的下列方式中， 符合 外商投資企業法律制度 規定的是 （ ）。

A. 甲公司于 2008 年 6 月 30 日向乙公司支付 80 萬美元， 2009 年 3 月 30 日支付 80 萬美元

B. 甲公司于 2008 年 6 月 30 日向乙公司一次支付 160 萬美元

C. 甲公司于 2009 年 3 月 30 日向乙公司一次支付 160 萬美元

D. 甲公司于 2008 年 9 月 30 日向乙公司支付 100 萬美元， 2009 年 6 月 30 日支付 60 萬美元

【答案】 B

【解析】（ 1 ）選項 A ：前 6 個月的支付比例低于 60 ％；（ 2 ）選項 C ：一次性支付的期限不得超過 3 個月；（ 3 ）選項 D ：盡管前 6 個月支付的比例超過了 60 ％，但總期限超過了 1 年。

3. 未按照規定期限出資的責任界定 （ 2009 年單選題）（ P134-P135 ）

（ 1 ）合營各方均違約

視同外商投資企業自動解散，外商投資企業批準證書自動失效。

（ 2 ）一方違約，一方守約

外商投資企業 一方 未按期繳付出資的，守約方應當催告違約方在 1 個月內繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經濟損失；守約方應當在逾期 1 個月內，向原審批機關申請批準解散外商投資企業或者申請批準另找投資者承擔違約方在合同中的權利和義務。

4. 同步出資（ P135 ）

合營企業的投資者均須按照合同規定的比例和期限同步繳付認繳的出資，因特殊情況不能同步繳付的，應報審批機關批準，并按 “實際繳付” 的出資比例分配收益。

【公司】 不論是有限責任公司還是股份有限公司，均先看全體股東、公司章程的約定；沒有約定的，才按照出資比例、持股比例進行分配。

【合伙企業】 合伙企業的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理。合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；協商不成的，由合伙人按照 “實繳出資” 比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。

【合營企業】合營企業一般情況下（同步出資時）按照 “認繳的出資比例” 分配損益；不能同步繳付出資的，應按 “實際繳付的出資比例” 分配收益。

【合作企業】合作企業（不論是否取得法人資格）為契約式企業，合作各方按照合作合同的 約定 分配收益。

5. 控股問題（ P135 ）

對合營企業中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業的決策權，不得將其在企業中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

【解釋】控股的投資者只有當自己認繳的出資（或收購價款）“全部到位之后”，才能取得對該企業的決策權。

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【例題·單選題】 國內企業甲由國外投資者乙收購 51 ％的股權于 2007 年 10 月 8 日依法變更為中外合資經營企業丙。經審批機關批準后，乙于 2008 年 1 月 15 日支付了購買股權總金額 50 ％的款項，于 2008 年 3 月 20 日支付了購買股權總金額 20 ％的款項，于 2008 年 10 月 5 日支付了剩余的購買股權款項。根據中外合資經營企業法律制度的規定，乙公司取得丙控股權的時間是（ ）。

A.2007 年10 月8 日

B.2008 年1 月15 日

C.2008 年3 月20 日

D.2008 年10 月5 日

【答案】 D

【解析】對合營企業中控股的投資者，在付清全部購買金額之前，不能取得企業決策權。

（四）合營企業出資額的轉讓（ ★★ ）（ P135 ）

1. 轉讓條件（ 2005 年判斷題、 2007 年判斷題）

（ 1 ）合營企業出資額的轉讓必須經合營 各方同意 ；

（ 2 ）出資額的轉讓必須經董事會會議通過后，報原審批機關 批準 ；

（ 3 ）合營企業一方向第三者轉讓其全部或者部分出資額時，合營他方有 優先購買權 。

2. 轉讓程序

（ 1 ）申請出資額轉讓；

（ 2 ）董事會審查決定；

（ 3 ）報審批機構批準；

（ 4 ）辦理變更登記手續。

【合作企業】合作各方之間相互轉讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉讓全部或者部分權利的，須經合作他方書面同意，并報審批機關批準。

【合伙企業】（ 1 ）普通合伙人：除合伙協議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意；（ 2 ）有限合伙人：有限合伙人可以按照合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業中的財產份額，但應當提前 30 日“通知”其他合伙人。

【有限責任公司】 有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意；但公司章程另有約定的除外。

【解釋】合營企業、合作企業出資的對外轉讓，須經審批機構的審批；而合伙企業、有限責任公司沒有審批的問題。

（五）組織形式和組織機構（★★★）

1. 組織形式

（ 1 ）所有的中外合資經營企業的組織形式均為有限責任公司。

（ 2 ）取得法人資格的中外合作經營企業，其組織形式均為有限責任公司；但未取得法人資格的，雙方的關系為合伙關系。

（ 3 ）外資企業的組織形式一般為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。

2. 組織機構 （ 2009 年單選題）（ P136 ）

合營企業的組織機構為董事會和經營管理機構，董事會是最高權力機構，合營企業不設股東會。

3. 董事會的會議制度（ P136-P137 ）

（ 1 ）董事長和副董事長由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長。（ 2012 年簡答題）

【相關鏈接 1 】有限責任公司董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定。

【相關鏈接 2 】股份有限公司的董事長、副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。

（ 2 ） 董事長 是合營企業的法定代表人。（ 2011 年簡答題）

【相關鏈接】公司的法定代表人按照公司章程的規定，可以由董事長、執行董事或者經理擔任。

（ 3 ）董事任期為 4 年 ，可以連任。

【相關鏈接】公司的董事任期由公司章程規定，但不得超過 3 年。

（ 4 ）董事會會議每年至少召開 1 次 。

【相關鏈接】股份有限公司的董事會每年至少召開 2 次。

（ 5 ）董事會會議應有 2/3 以上 董事出席方能舉行。

【相關鏈接】股份有限公司的董事會有全體董事的過半數出席方能舉行。

（ 6 ）董事會的特別決議

合營企業的下列事項，必須經出席董事會會議的董事 一致通過 方可作出決議：

①合營企業章程的修改；

②合營企業的中止、解散；

③合營企業注冊資本的增加、減少；

④合營企業的合并、分立。

【例題·多選題】根據中外合資經營企業法律制度的規定，下列關于中外合資經營企業董事會的表述中，正確的有（ ）。

A. 董事會是合營企業的最高權力機構

B. 董事會每半年至少召開一次會議

C. 董事會會議應有 2/3 以上董事出席才能召開

D. 合營企業資產抵押事項的決議，須經出席董事會會議的董事一致通過

【答案】 AC

【解析】（ 1 ）選項 B ：合營企業、合作企業的董事會“每年”至少召開一次會議；（ 2 ）選項 D ：“資產抵押事項”僅限于“合作企業”董事會。