第三單元 外商投資企業法律制度

三、中外合資經營企業法律制度 (P131-138)

4. 董事會的職權 （ 2008 年多選題）

（ 1 ）審議企業發展規劃、生產經營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業。

（ 2 ）總經理、副總經理等高級管理人員的聘任及其職權和待遇。

（ 3 ）修改企業章程、注冊資本的增減等特別決議事項。

（ 4 ）對出資的對外轉讓作出決議。

【例題·多選題】根據中外合資經營企業法律制度的規定，下列各項中，屬于合營企業董事會職權的有（ ）。（ 2008 年）

A. 決定是否同意合營一方將其部分出資額轉讓給第三者

B. 決定是否解聘合營企業副總經理

C. 決定合營企業發展規劃

D. 決定合營企業的分立方案

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）選項 A ：合營企業出資額的轉讓須經董事會會議通過后，報原審批機關批準；（ 2 ）選項 BC ：合營企業董事會是最高權力機構，討論決定合營企業的一切重大問題：企業發展規劃、生產經營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業，以及總經理、副總經理的任命或聘請及其職權和待遇等；（ 3 ）選項 D ：屬于董事會的特別決議事項，肯定屬于董事會的職權。

（六）合營期限、解散和清算（★）（ P137 ）

1. 合營期限

一般情況下，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定。但下列行業必須約定合營期限：

（ 1 ）服務性行業；

（ 2 ）從事土地開發及經營房地產的；

（ 3 ）從事資源勘查開發的；

（ 4 ）限制類投資項目。

【解釋】合營企業是否約定合營期限與行業有關，而合作企業必須在合作合同中約定合作期限，與行業無關。

2. 合營企業的解散 原因（ 2009 年多選題）

（ 1 ）合營期限屆滿；

（ 2 ）企業發生嚴重虧損，無力繼續經營；

（ 3 ）合營一方不履行合營企業協議、合同、章程規定的義務，致使企業無法繼續經營；

（ 4 ）因自然災害、戰爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續經營；

（ 5 ）合營企業未達到其經營目的，同時又無發展前途；

（ 6 ）合營企業合同、章程所規定的其他解散原因已經出現。

【例題 1 ·單選題】祥云公司欲與某外國公司設立一中外合資經營企業，就相關事項咨詢律師。根據外商投資企業法律制度的規定，該律師所作的下列咨詢意見中，正確的是（ ）。

A. 合營企業自審批部門批準之日起成立

B. 合營企業章程中可以約定由公司總經理擔任公司的法定代表人

C. 合營企業不設股東會

D. 合營企業合同可以約定不以出資比例分配企業利潤

【答案】 C

【解析】（ 1 ）選項 A ：合營企業的成立日期為工商營業執照的簽發日期；（ 2 ）選項 B ：合營企業的法定代表人只能是其董事長；（ 3 ）選項 D ：合營企業為股權式企業，必須按照出資比例分配利潤。

【例題 2 ·單選題】關于中外合資經營企業，下列表述中，錯誤的是（ ）。

A. 合營各方可在章程中約定不按出資比例分配利潤

B. 合營企業設立董事會并作為企業的最高權力機構

C. 合營者如欲轉讓其在合營企業中的出資額，需經審批機構批準

D. 合營企業的組織形式為有限責任公司

【答案】 A

【解析】（ 1 ）選項 A ：合營企業屬于股權式企業，合營各方必須按照出資比例分配利潤；（ 2 ）選項 B ：合營企業不設股東會，董事會為合營企業的最高權力機構；（ 3 ）選項 C ：合營各方出資額的轉讓必須經董事會會議通過后，報原審批機關批準；（ 4 ）選項 D ：合營企業的組織形式只能為有限責任公司。

【例題 3 ·多選題】甲公司為依《公司法》設立的有限責任公司，乙公司為依《中外合資經營企業法》設立的有限責任公司。下列有關甲、乙兩公司區別的表述中，正確的有（ ）。

A. 甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事會

B. 甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤

C. 甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的 20 ％，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額

D. 甲公司對修改公司章程事項作出決議須經代表 2/3 以上表決權的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經出席董事會會議的董事一致通過

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）選項 A ：合營企業不設股東會、監事會，董事會是最高權力機構；（ 2 ）選項 B ：有限責任公司 的股東一般情況下按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利；合營企業屬于股權式企業，合營各方按照出資比例分配損益；（ 3 ）選項 C ： 有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的 20 ％，合營企業在取得營業執照的當天實收資本可以為 0 ；（ 4 ）選項 D ：二者修改公司章程均屬于特別決議。

四、中外合作經營企業法律制度（ ★★★ ） (P138-143)

（一）合營企業與合作企業的比較